古代刑法宽松：兽奸无处罚 鸡奸视同灌粪入口

星汉灿烂

莎士比亚的《一报还一报》(亦译为《量罪记》)，改编自一部意大利悲剧《普洛莫斯和卡桑德拉》。故事是说维也纳的一个少年绅士克劳狄奥，因为与女友未婚先孕，被本城摄政安哲鲁判处死刑，由此引发一系列的戏剧冲突。这个故事有一定的真实性，因为在当时欧洲，一切婚姻外的性行为，都是重罪。

人类的性行为是哺乳动物中最为奇特的，它不是依靠遗传密码来触发得以进行性行为的发情期，而是依靠人类的情感与理智来进行选择与控制。人类和其他动物相比，有一个漫长的幼年期，需要长辈的全力合作抚养。因此在人类最早的行为规则中，将性行为严格控制在婚姻规则之内具有头等重要的意义。

古希伯来人《旧约·出埃及记》的“十诫”，其中的第七诫就是“不可奸淫”。当时法律允许将犯有婚外奸淫罪的男女双方，用石块活活砸死。不过对于未婚的女子性行为，则规定男方承担支付聘礼与之成亲的义务。

后来基督教的《新约·约翰福音》提到耶稣基督赦免犯奸罪的女子的故事，可是《希伯来书》又说“苟合行淫的人，神必要审判”。后来欧洲基督教国家的法律沿袭的就是《希伯来书》的法则。通奸罪一律加重为死刑，有的国家虽然不处死刑，但也要受严惩。甚至即使国王犯下此罪，也会受到教会的处罚。比如1104年，法国国王腓力因为与安茹伯爵夫人长期未婚同居，被教皇帕斯卡尔二世下令开除教籍。两人没有办法，只得在巴黎举行的宗教会议上，向教皇的特使表示忏悔，两人身穿苦行者的破旧长袍，光着脚下跪，表示服从教皇的谕旨，从此永远分手。教皇也收回成命，恢复他们的教籍。

在地球的另一边，中国古代法律对于“奸罪”要宽容得多。比如张家山汉墓竹简中的西汉初年《杂律》中，规定通奸罪，双方“完为城旦舂”(男子为国家筑城，女子为国家舂米)。但男子为官吏身份的，就按照强奸罪处罚，处以宫刑。到了唐代，已婚者通奸的，不过是徒二年的罪名。明清法律进一步减轻到杖九十，只是往往附加两人共戴一枷、枷号示众若干天的附加刑。

如果发生《一报还一报》那样的未婚通奸，唐律规定双方各处徒一年半，日后也不能结婚。可能是考虑到这样的立法不近人情，明清律中没有这样的条文，只是规定未婚男女和奸，处杖八十。

对于被认为是不正常的性行为，中国古代法律也有更大的宽容性。就目前能够见到的古代法律条文来说，兽奸和鸡奸行为都没有明确的罪名与刑罚。只有在明代的比附条例中，规定:“将肾茎放入人粪门内淫戏，比依秽物灌入人口律，杖一百。”只是将鸡奸行为作为一般的污辱侵害人身来处罚，并不认为是一种性行为。清代设置条例，凡是在抢劫、绑架之类重罪中有强行鸡奸行为的，要加重为“斩立决”。

但是中国古代法律又允许私人自行处死通奸者。早在秦始皇的“会稽刻石”中，公然宣布“夫为寄，杀之无罪”，丈夫像公猪那样钻到别的窝里去与人通奸，妻子杀了他是无罪的。以后的法律没有这样的内容。后来元朝改变了传统的法律，规定丈夫在通奸场所当场杀死奸夫及妻妾可以无罪，而捉奸告官不过是处奸夫奸妇杖七十七而已。这条法律后来被明清两代继承，允许丈夫当场杀死奸夫奸妇。而反过来妻子对于丈夫就不能行使同样的私刑权力。